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用人单位起草解除劳动合同协议书时应注意的事项

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根据我国的劳动法律规定,用人单位可以以严重违纪、不能胜任工作、客观情况发生重大变化、经济性裁员等为由单方解除劳动合同。但在实务中,用人单位以上述理由解除劳动合同需要承担更重的举证责任,也正因此,用人单位往往因举证不能而承担了违法解除劳动合同的风险,如须向劳动者支付双倍经济补偿金标准的赔偿金。若用人单位采用协商解除劳动合同的方式,则能有效地避免违法解除的风险,而妥善起草解除劳动合同协议书,对解决劳动合同解除问题至关重要。结合实务经验,我们认为用人单位在起草解除劳动合同协议书时,应着重注意以下十点。

一、明确用人单位提出解除还是劳动者提出解除

《劳动合同法》规定,如果是用人单位提出并协商一致解除的,则用人单位需要支付经济补偿金,但如果是劳动者提出解除的,且理由不属于《劳动合同法》第三十八条规定的情形的,则用人单位无需支付经济补偿金。因此,在解除劳动合同协议书中需要明确是用人单位提出解除,还是劳动者提出解除。

二、明确劳动关系建立、解除的时间

劳动关系建立、解除日期与经济补偿年限的计算、工资的支付、年休假待遇支付、五险一金的缴纳等一些列问题直接挂钩。

三、明确缴纳五险一金的截止时间

《劳动合同法》规定,用人单位应当在解除劳动合同后十五日内,为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动合同的解除并不意味着用人单位可以直接停止缴纳五险一金。因此用人单位需要在解除劳动合同协议书中明确缴纳五险一金的截止时间,并在合法合理的期限内完成社会保险关系转移手续。

四、明确经济补偿金支付数额及支付时间

法定的经济补偿金以离职前12个月的月平均工资金为基数,每满一年支付一个月工资的经济补偿,六个月以上不满一年的,按一年计算,不满六个月的,支付半个月工资的经济补偿。若劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按上年度职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。但是,只要双方在协商解除劳动合同协议书中一致同意,用人单位可以以低于法定标准的数额向劳动者支付经济补偿金。

同时,用人单位应在解除劳动合同协议书要求劳动者在劳动合同解除日之前完成所有的工作交接手续,在办结工作交接时方可领取经济补偿金。若劳动者未能归还或者损坏了用人单位的财产的,用人单位在经济补偿金中予以扣除。

五、明确其他常见费用支付数额

除经济补偿金之外,用人单位还应在解除劳动合同协议书中明确工资、奖金、年休假待遇、未报销费用等未结算款项,对各项费用合计总额进行明确表述。

六、约定一次性经济补偿收入的纳税义务

财政部、国家税务总局《关于个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补偿收入征免个人所得税问题的通知》规定:“个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入,包括用人单位发放的经济补偿金、生活补助费和其他补助费用,其收入在当地上年职工平均工资3倍数额以内的部分,免征个人所得税;超过的部分按照《国家税务总局关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知》的有关规定,计算征收个人所得税”。若劳动者因解除合同而取得的一次性经济补偿收入满足征税条件的,应由劳动者履行纳税义务。因此,用人单位需要在解除劳动合同协议书中约定,由劳动者缴纳一次性经济补偿收入的税负,并由用人单位在补偿金中代扣。

七、设置放弃向用人单位关联公司主张权利的条款

若用人单位存在与其关联公司交叉用工的情形,即应当在解除劳动合同协议书中设置劳动者放弃向用人单位关联公司主张权利的条款。若未作此约定,当劳动者另行向关联公司主张权利时,关联公司可能面临承担相应责任的风险。

八、解除竞业限制

若在劳动者离职时再要求签订竞业限制协议,当劳动者不愿签订时,用人单位往往容易处于被动地位。也正因此,很多用人单位在与劳动者签订劳动合同时会同时约定竞业限制。这样导致的结果是用人单位最终发现其实很多劳动者无约定竞业限制的必要性。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》规定,用人单位在竞业限制期限内解除竞业限制协议的,劳动者可以请求用人单位额外支付三个月的竞业限制经济补偿。用人单位只有在竞业限制期开始前解除竞业限制才无需额外支付三个月的经济补偿。因此,对于确无必要继续约定竞业限制的劳动者,用人单位需要在解除劳动合同协议书中约定解除竞业限制,避免造成额外损失。

九、约定保密义务

??? 若劳动者的岗位、工作涉商业秘密,而在劳动合同中没有约定保密义务的,用人单位可以与劳动者在解除劳动合同协议书中约定相应的保密义务。

十、设置劳动关系再无争议的兜底条款

用人单位应在解除劳动合同协议书中设置如“双方劳动关系终止,再无基于劳动关系的存续及解除而产生的权利义务,双方再无任何争议,劳动者不得通过任何的方式及途径再向用人单位及关联公司主张任何权利”的兜底条款。


【参考法律法规】

一、《劳动合同法》

第三十六条用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同。

第四十六条第二项:有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。

第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

第五十条第一款:用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。

二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》

第九条在竞业限制期限内,用人单位请求解除竞业限制协议时,人民法院应予支持。

在解除竞业限制协议时,劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的,人民法院应予支持。

三、《关于个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补偿收入征免个人所得税问题的通知》

第一条:个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入(包括用人单位发放的经济补偿金、生活补助费和其他补助费用),其收入在当地上年职工平均工资3倍数额以内的部分,免征个人所得税;超过的部分按照《国家税务总局关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知》的有关规定,计算征收个人所得税。

四、《国家税务总局关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知》

? ? ? ? 第一条:对于个人因解除劳动合同而取得一次性经济补偿收入,应按“工资、薪金所得”项目计征个人所得税。
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